近日，《企業(yè)觀察報》記者龐可就阿里巴巴能否尋求既符合現(xiàn)代公司治理結(jié)構又能實現(xiàn)創(chuàng)業(yè)者對公司控制權的第三條出路等話題，對我國著名國資研究、戰(zhàn)略咨詢及民企研究專家北京求是聯(lián)合管理咨詢公司董事長安林博士進行了專訪,故我司將本篇發(fā)表于企業(yè)觀察網(wǎng)等多家媒體的文章《 阿里巴巴上市的第三條路》轉(zhuǎn)載如下：
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阿里巴巴上市的第三條路
企業(yè)觀察報記者 龐可
近日，阿里巴巴申請赴美國上市。此前一年，阿里巴巴因高層合伙人制度與香港證券交易所的同股同權制度有過數(shù)次博弈，最終放棄在香港上市。
阿里巴巴集團執(zhí)行副主席蔡崇曾表示，合伙人制度和雙重股權結(jié)構不同，合伙人制度是指：合伙人擁有提名董事會成員的特權和對公司重大事務的一票否決權。而典型的雙重股權結(jié)構是“允許那些擁有更高投票權的人在公司任何事務的投票上享有這種權利”。
無論是雙重股權結(jié)構還是合伙人制度，其本質(zhì)都是要實現(xiàn)股權少的群體對公司未來發(fā)展具有控制權，以及對未來利益有更多享有權。
雙重股權結(jié)構、合伙人制度的確容易引起資本的警惕。除二者之外，能否尋得既符合現(xiàn)代公司治理結(jié)構又能夠?qū)崿F(xiàn)創(chuàng)業(yè)者對公司控制權的第三條出路?
北京求是聯(lián)合管理咨詢公司董事長安林指出，中國的公司法賦予股東們享有制定公司章程的規(guī)定權，通過規(guī)定權可以實現(xiàn)對公司的管理權、經(jīng)營權、利益分配權。
例如，公司法第43條規(guī)定，“股東會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”即，一方面出資比例與股東行使表決權基本一致;另一方面，如果股東們認為可以不按出資比例行使表決權，則在公司章程約定后即可實施。
公司法第35條規(guī)定，“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”這里的“除外”部分，也是公司法賦予的公司章程有改變規(guī)定權。
正確理解和使用以上這兩條公司法條款，完全可以實現(xiàn)小股東對公司的控制權、管理權、資本分配權。
安林指出，雖然現(xiàn)代公司法里對股東有意志上的表達，公司章程里也賦予了股東有自己的獨特安排和照顧的權利，但很多企業(yè)并不知道公司法賦予了企業(yè)如此靈活的權利。目前能夠正確運用公司法賦予的規(guī)定權的企業(yè)十分有限。例如，一些在香港上市的央企，也對章程做了描述，雖然這樣的章程可以保障法律有效，但是在管理上依然缺失。
以創(chuàng)業(yè)者為例，通過章程，可以幫助他們實現(xiàn)哪些權利?通過章程，可以規(guī)定誰在公司經(jīng)營權上有重大經(jīng)營權，也可以規(guī)定一人表達多人決議的權利，甚至可以使經(jīng)理人、管理層團隊享有一票否決權。章程既維護了國家股權利益問題，也是管理上的根本大法;既符合公司治理結(jié)構，也能夠?qū)崿F(xiàn)小股東的更多權利。
可見，如果能夠充分理解和合理利用中國公司法中的靈活條款，在形式上是采用雙重股權結(jié)構還是合伙人制度，抑或其他，已無足輕重。公司章程與公司上市形式在實現(xiàn)管理權、經(jīng)營權、資本分配權能否獲取的問題上殊途同歸。
作者：北京求是管理咨詢公司